薛起堂：对PPP条例（征求意见稿）的意见

时间：2017-08-21 10:32

来源：PPP头条

　　八、管辖的约定需要修法才能实现

　　《条例》第四十条约定：“因合作项目协议履行发生的争议，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼”。由此可见，《条例》将PPP项目合作合同列为民事合同，发生纠纷可以适用民事诉讼或仲裁。将PPP项目合作合同列为民事合同反应了PPP项目的本质，并且有利于PPP项目的推广和实施。然而，2015年5月1日新实施的《行政诉讼法》规定，政府特许经营协议发生纠纷要进行行政诉讼。现在的PPP项目合同大部分都涉及有特许经营条款，因此，《条例》如果规定PPP合作项目协议履行发生纠争议可以申请仲裁或者民事诉讼，就会同现行的《行政诉讼法》产生冲突。只有《行政诉讼法》做相应的修改，才能达到此款规定的目的，因为《行政诉讼法》是上位法，效力高于《条例》。

　　九、《条例》不能溯及以往

　　《条例》第四十九条规定：“采用政府和社会资本合作模式运营已有基础设施和公共服务项目的，适用本条例的有关规定。”，此条的规定违反了法不溯及以往的法理精神，法律、法规颁布实施后，只能对以后的项目有约束力，现在的条例不能约束以前的PPP项目。

　　十、《条例》还应增加的条款

　　1、PPP项目融资的规定。

　　PPP项目融资是PPP项目的重要组成部分，《条例》应该对此做出相应的规定，如融资方式、资产证券化等规定。

　　2、PPP项目土地使用权的规定。

　　PPP项目大部分涉及建设内容，涉及项目用地，而现行的土地使用权的相关规定同实践中PPP项目中的操作不统一。《条例》中应明确，PPP项目涉及到的土地使用权具体如何处理，以解决现实中存在的矛盾。

　　3、对社会资本方的资格要求。

　　对社会资本方的定义、条件应该做出相应规定，如当地政府的控股国有公司及政府的融资平台禁止投本地的PPP项目的规定等。

　　4、项目公司的相关规定。

　　项目公司是PPP项目融资、建设、运营的主体，需要对其做出相关的规定。如项目公司的注册资金应该同PPP项目资本金数额一致、投标人的联合体成员在项目公司成立时必须作为项目公司的股东、非联合体成员不得在项目公司成立时作为项目公司的股东等规定。

编辑：刘影